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主观题必备之法律格言:习俗可以创造法律也可以废止

文章来源:admin 时间:2024-03-02

  所谓习惯就是某一社群内,人们在长期的交往过程中,经过反复博弈而形成的、为大家共同遵守的行为规则。它是一个社群中人们共同理性的体现,是社会中自发形成的规则,而不是外部强加的。

  习惯之所以被遵守,是因为人们对他产生了“内在方面”。所谓内在方面就是不但自己自愿遵守,而且愿意以该规则要求其他人。

  对一个社群的大部成员而言,习惯已经融入他们的血液,成为其性格的一部分,因而他们对习惯的遵守是自愿的、习焉不察的。在一个由熟人组成的社群中,因为大家的交往属于经济学上的“重复博弈”,因而即使那些不认同习惯的少数人,要想在该社群中生活也必须遵守习惯,否则可能会遭到其他社会成员的制裁,比如孤立、舆论谴责。

  正因为习惯对形成某个社群的社会秩序起到了真真切切的作用,所以社会法学派认为习惯本身就是活的法律。

  但是,分析法学把法律同国家联系起来,认为法律就是立法机关创制的规范。习惯只有通过国家立法机关的认可,才能成为由国家强制力保证实施的法律命题。

  为了使国家法律能产生实效,国家立法机关在立法的时候应该慎重对待习惯,把合理的习惯吸收到国家的正式法律中来,特别是在民事立法的过程更应如此。如果国家立法机关罔顾习惯而不顾,以强力来移风易俗,往往会事与愿违。比如许多农村婚姻中男方向女方付彩礼、出嫁的女孩不继承父母的遗产等习惯,保持了顽强的生命力,国家的法律也不得不与之妥协,故法谚语云:习惯可以创造法律,也可以废止法律。

  立法机关在表达法律的时候,为了增强法律的适用性,难免会使用一些不确定的法律概念,比如“尽合理的注意义务”“遵守公序良俗”“从交易习惯”等等,对于这些模糊性的法律概念,执法人员和法官在确定其含义时,就得考察人们的通行做法,即习惯。返回搜狐,查看更多